Правовой прецедент и закон в англо-саксонской и романо-германском праве.

-

Весь текст будет доступен после покупки

«Источник права» является ключевым понятием юридической науки, которое продолжает оставаться предметом наблюдения, как в отраслевых научных дисциплинах, так и в общей теории права. Основополагающими видами источников права являются: нормативно-правовой акт, нормативный договор, правовой прецедент и правовой обычай. Остальные виды в ходе исторического дискурса утратили актуальность или были забыты.
Данная тема является актуальной как в историческом ключе, так и из-за роли, которую правовой прецедент играет в современных государствах. Важнейшей особенностью выступает казуальный характер норм (законодатель стремился предугадать все ситуации, которые потенциально могли бы возникнуть). Возросший интерес к данной теме, которой именно для нашей страны является не типичной на первый взгляд, обусловлен идущими процессами интеграции во всем мире. В нашей стране повышенный интерес возник благодаря созданию и успешному функционированию Конституционного Суда.

Весь текст будет доступен после покупки

Рассматривая прецедент как понятие, стоит отметить, что оно сложное и многогранное, впрочем, как и любой источник права. Вся трудность заключается в отражении данного понятия во многих аспектах: историческом, политическом, социальном, а также важным условием является традиции и специфические условия присущие правовой среде, в которой прецедент возник и в последствии функционирует. Прецедентом является случай, который произошёл впервые и служит примером для подобного рода ситуациям. Так, в юридическом энциклопедическом словаре понятие «прецедент» раскрывается как «поведение в конкретной ситуации, которое рассматривается как образец при аналогичных обстоятельствах» .
Возникновение прецедента связывают со случаем, когда в законодательстве нет необходимой нормы для решения дела, которое требует юридического решения. Правовым прецедентом является решение по конкретному делу (судебному или административному), которое будет рассматриваться в качестве примера при рассматривании идентичных дел. Следовательно, правовые прецеденты могут быть административными и судебными.
Прецендент как источник права можно характеризовать по следующим направлениям:
- казуистичность (конкретность и приближенность к жизненной ситуации),
- гибкость (правоприменительный орган может выбирать прецедент, который наиболее соответствует обстоятельствам дела и государственной политике в данной сфере),
- множественность (прецедент может быть создан как результат деятельности нескольких органов в правовой системе).
Прецедентное право часто используется в практике по следующим причинам: прецедент предстает перед нами как результат, основанный на логике и здравом смысле, в конечном итоге, использовав который получится довольно точно урегулировать тот или иной случай; прецедент отличается большой убедительностью, это связано со значительным количеством доказательств, которые приводятся вместе с аргументами в пользу принятого решения; прецедент наделен динамизмом, в отличие от нормативных актов, подразумевается, что судья в процессе своего решения может отразить изменения, которые происходят в жизни.

Весь текст будет доступен после покупки

1. Определение Конституционного Суда РФ 556-О-Р от 11 ноября 2008 года (документ официально опубликован не был)
2. Альбов А.П.; под общ. Ред. Альбова А.П., Николюкина С.В. Теория государства и права: учебник и практикум для прикладного бакалавриата. — М.: Издательство Юрайт, 2015. — 466 с.
3. Ботарева Е.А. Общая характеристика романо-германской правовой семьи / Е.А. Бо-тарева // Аллея науки. - 2017. - №9. - С. 746-749.
4. Бюрюкова Л.Г. Правовые позиции конституционного суда как источник права: Вопросы теории и практики, дисс.к.ю.н., М., 2004., С. 18
5. Гук П.А. Судебный прецедент как источник права, дисс.к.ю.н., Саратов, 2014., С.47
6. Гук П.А. Судебный прецедент: теория и практика. М., 2015., С. 128
7. Дворникова О.А. Административный прецедент в системе источников права: теоретико-правовое исследование, дисс.к.ю.н., М., 2015., С.25
8. Лазарев В.В. Нормативная природа судебного прецедента. // Журнал российского права. 2014. № 4, С.73
9. Марченко М. Н. Источники права. М., 2005. С. 468—471
10. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2013, с. 415.
11. Мкртумян А. Ю.Судебный прецедент в гражданском праве России и Армении, дисс.к.ю.н., М., 2015., С. 16

Весь текст будет доступен после покупки