Гражданско-правовое регулирование договоров на оказание рекламных услуг

Введение……………….…………………………………………………………………3
Глава 1. Теоретико-методологические основы гражданско-правового регулирования договоров на оказание рекламных услуг……………………………10
1.1 Система российского законодательства в сфере рекламы и рекламной деятельности…....………………………………………………………………………10
1.2. Основы рекламного законодательства в зарубежных странах…..……………..14
Глава 2. Особенности гражданско-правового рекламного правоотношения...…….23
2.1 Особенности объекта рекламного правоотношения…………………...………...23
2.2 Особенности субъектов рекламных правоотношений…..……………….………38
Глава 3. Договорные конструкции на оказание рекламных услуг………………….52
3.1 Классификация договоров в сфере оказания рекламных услуг……………..…..52
3.2 Особенности правового регулирования отдельных договоров в сфере оказания рекламных услуг……………………………………………..…………………………59
Заключение……………………………………………………………………………...68
Список использованной литературы……………………………...…………………..73
Приложения…..………………………………………………………………………...81

Весь текст будет доступен после покупки

Актуальность темы исследования. Сегодня сложно представить какую-либо отрасль производства или реализации товаров, работ или услуг без такого мощного механизма, как реклама. Реклама сегодня это не просто двигатель прогресса – это основополагающий элемент современного рынка. Экономика современного мира – это цифровая экономика. Цифровизация проникает абсолютно во все сфере предпринимательской деятельности, исключением не является и реклама. В настоящее время цифровая экономика пронизывает самые разнообразные сегменты мировой экономики, включая банковское дело, розничную торговлю, энергетику, транспорт, образование, издательскую деятельность, СМИ, здравоохранение, информационно-коммуникационный сектор. Современные информационные и коммуникационные технологии трансформируют способы социального взаимодействия и личных контактов людей через использование фиксированной и мобильной связи, социальных сетей, теле-, радио-, кабельных сетей вещания, а также устройств и объектов Интернета вещей (IoT) . На сегодняшний день все больше организаций и физических лиц используют указанные цифровые средства.

Весь текст будет доступен после покупки

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИКО-МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРОВ НА ОКАЗАНИЕ РЕКЛАМНЫХ УСЛУГ

1.1 Система российского законодательства в сфере рекламы и рекламной деятельности

Система российского законодательства складывается согласно пандектной системе законодательства, т.е. представляет собой систему юридических актов от вышестоящих к нижестоящим, при этом сам юридический акт складывается из частей: общей и особенной, которые в свою очередь, состоят из институтов и подинститутов. Не является исключением и система рекламного законодательства Российской Федерации.
Основу правового регулирования рекламы составляет Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ), как основополагающий кодифицированный нормативно-правовой акт в сфере гражданско-правового регулирования. Однако основополагающих нормативно-правовым актом, опосредующим рекламные правоотношения, является Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе). Согласно ст. 4 Закона о рекламе данный федеральный закон является специальным в правовом регулировании, что означает приоритет его норм при регулировании рекламных правоотношений по сравнению с иными нормами права.
Закон о рекламе регулирует особенности рекламы определенных видов товаров и способы распространения рекламы. Нормы закона направлены на учет интересов всех слоев населения, поэтому наряду с разрешенными нормами существует определенное количество норм, которые устанавливают четкие ограничения на рекламную деятельность. Существуют как запреты, которые являются абсолютными, так и случаи, когда определенные виды товаров и услуг могут рекламироваться только при определенных условиях. Таким образом, особенности в правовом регулировании реклам относятся к рекламе для несовершеннолетних, алкогольных напитков, лекарств и т. д., к их рекламе применяются определенные требования закона.
Этот закон определил положение коммерческих субъектов в рекламной деятельности. Кроме того, его концептуальный аппарат ввел общие требования к рекламе, особые требования к рекламе отдельных товаров и услуг, а также различные способы распространения рекламы, запретил ненадлежащую рекламу, установил государственный контроль со стороны антимонопольного органа за соблюдение законодательства Российской Федерации о рекламе и ответственность за ее нарушение.
Как отмечается в ст. 1 Закона о рекламе, его целями являются развитие рынков товаров, бизнеса и услуг по основным принципам честной конкуренции, обеспечение экономического единства Российской Федерации, реализация прав потребителей на получение справедливой и надежной рекламы для создания благоприятных условий для производства и распространения социальной рекламы, предупреждение о нарушениях закона в России, а также подавление фактов ложной рекламы.
Правоотношения в сфере рекламы регулируются в основном на федеральном уровне. Однако до 1997 года существовала ситуация, при которой законодатель не мог определиться с тем, относится ли реклама к предметам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов или только лишь к предметам ведения Российской Федерации. Точку в данном споре поставило Постановление Конституционного Суда РФ № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» , вынесенное 4 марта 1997 г. Данный судебный акт хоть и относился к утратившему в настоящее время федеральному закону, но его положения не утратили силу и в настоящее время. Данный судебный акт установил, что законодательство о рекламе относиться к исключительному ведению Российской Федерации той части, в какой это регулирование связано с установлением правовых основ единого рынка. В свою очередь, отдельные аспекты рекламной деятельности (например, размещение наружной рекламы) могут быть объектом правового регулирования на местах.
Закон о рекламе является всеобъемлющим юридическим актом и включает в себя нормы как частного, так и публичного права. Это связано с тем, что законодатель рассматривает вопросы, связанные с рекламой, не как частный вопрос, а как вопросы общественного значения.
Ранее мы упоминали, что ГК РФ также осуществляет регулирование рекламы как общая правовая норма. Статья 1 ГК РФ содержит правило, согласно которому на территории Российской Федерации свободно перемещаются товары, работы и услуги и финансовые средства. Рекламные правоотношения опосредуются определенными гражданско-правовыми договорами, в связи с чем для регулирования правоотношений в сфере рекламы существенное значение имеют нормы ГК РФ. Так некоторые статьи напрямую регулируют рекламные правоотношения. Ст. 437 ГК РФ определяет, что любые адресованные неопределенному кругу лиц предложения, включая рекламу или какое-либо иное предложение, не имеющее конкретного адресата, рассматриваются в качестве приглашения делать оферты, если такое предложение не содержит указания об ином. Ст. 494 ГК РФ раскрывает содержание публичной оферты, закрепляет положение о том, что предложение товара в рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой только в том случае, если такое предложение содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. В данном случае представляется важным обратить внимание на тот факт, что реклама рассматривается в качестве публичной оферты только в том случае, если из ее содержания явствует «воля рекламодателя заключить договор с любым, кто отзовется, на указанных условиях, если реклама содержит все существенные условия договора» . Рекламные правоотношения подпадают под регулирование нормами авторского права, а также прав смежных с авторскими, кроме того некоторые аспекты рекламы урегулированы нормами гражданского законодательства о средствах индивидуализации товаров работ или услуг. Данные нормы составляют содержание части 4 ГК РФ.
В систему законодательства о рекламе входят и иные федеральные законы.
Существенное место в системе рекламного законодательства отведено федеральному закону от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» . Значение данного закона состоит в том, что в сферу его регулирования попадает ответственность за некорректное сравнение одними хозяйствующим субъектом своих товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими субъектами предпринимательской деятельности, поскольку недобросовестная конкуренция, выраженная в подобной форме, является широко распространенным явлением для рекламной сферы.
Некоторые аспекты рекламы подпадают под регулирование законодательства о техническом регулировании. Так, федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» направлен на обеспечение стандартов безопасности (в данном случае речь идет о безопасности рекламных конструкций).
В связи с тем, что реклама является формой информации, на данные правоотношения распространяются федеральные законы об информации:
- федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» ;
- закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-I «О средствах массовой информации» ;
- федеральный закон от 29 декабря 2010 г. № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» .
Особое место в системе правового регулирования рекламы занимает закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей» . Так, в соответствии со статьей 8 вышеуказанного закона потребитель имеет право требовать предоставления интересующей его достоверной информации о производителе (продавце) товара и исполнителе услуги, включая режим работы последних.
Как мы отмечали ранее, система законодательства в сфере рекламы представлена не только законами, так, в некоторых аспектах вопросы рекламы урегулированы подзаконными нормативными правовыми актами. В вопросах размещения наружной рекламы, особенно в части выработки необходимой правоприменительной практики, важнейшую роль играют также соответствующие разъяснения ФАС, среди которых можно выделить письма ФАС «О рекламе на дорожных знаках», «О договоре аренды на размещение рекламной конструкции», «О разграничении понятий «реклама» и «вывеска», «Об особенностях отдельных способов распространения рекламы» и другие, посвященные широкому кругу вопросов, связанных с размещением и распространением рекламы. Данные документы не имеют нормативного характера, представляют собой разъяснения по конкретным запросам и актуальны преимущественно на дату издания.
В заключении параграфа можно сформулировать следующие выводы:
- особенностью правового регулирования рекламы в России является то, что законодательство находится еще в стадии становления, т.к. не достаточно сформирована система саморегулирования в области рекламы;
- проблемным аспектом законодательства о рекламе является сочетание в нормативно-правовом регулировании частных и публичных начал. Данное сочетание усложняет систему правового регулирования;
- надзорной особенностью стоит отметить определенную Законом подсистему государственного надзора в области рекламы и механизмы ответственности за нарушение Закона, реализация которых входит в компетенцию ФАС России;
- подсистема правового регулирования российской системы социальной рекламы характеризуется 5 особенностями: наличием исчерпывающего перечня 6 категорий определенных рекламодателей социальной рекламы, включая субъектов 3 уровней власти; регламентированием заказов на публичную социальную рекламу по правилам Федерального закона от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ.

1.2 Основы рекламного законодательства в зарубежных странах

Для полноценного анализа законодательства в области рекламы существенное значение приобретает опыт зарубежных стран. Учитывая актуальные особенности правового регулирования рекламной деятельности за рубежом, рекомендуется указать на особенности европейского права как наиболее систематизированной независимой правовой системы, основные характеристики которой близки к российскому праву.
В национальном праве Европейского Союза, а также европейских стран нет специального законодательного акта, посвященного регулированию рекламы как особого вида информации. Анализ основного правового ресурса ЕС, системы доступа к законодательству Европейского Союза (EUR - Lex) позволяет сделать вывод о наличии большого перечня нормативно-правовых актов в области рекламы и рекламной деятельности (англ. «Advertising», «Аdvertising activity»):
- примерное число правовых актов Евросоюза и стран его участниц с нормами о рекламе составляет 14576 документов;
- количество законодательных актов, регулирующих те или иные вопросы, связанные с рекламной деятельностью в странах ЕС составляет 10553 документов;
- перечень актов прецедентного права в сфере оборота рекламы составляет 3023 документа .
При этом нужно отметить, что директивы и Постановления судов регулируют вопросы рекламы в контексте угрозы возможных нарушений и мер профилактики, связанных с рекламой определенного типа, конкретного продукта. Среди данных актов особо хотелось бы выделить следующие:
1) Директива 2006/114/EC от 12 декабря 2006 года, касающаяся рекламы, вводящей в заблуждение, и сравнительной рекламы (далее - Директива 2006/114/EC1) ;
2) Директива 2003/33/EC от 26 мая 2003 года о сближении законов, положений и административных положений государств-членов ЕС, касающихся рекламы и спонсорства табачных изделий ;
3) Директива 2005/29/EC от 11 мая 2005 года о недобросовестной коммерческой практике на внутреннем рынке ;
4) Директива 2010/13/ЕС от 10 марта 2010 года о согласовании некоторых положений, установленных законом, постановлением или административным решением в государствах-членах в отношении предоставления аудиовизуальных медиа-услуг ;
5) Директива 2001/83/EC от 6 ноября 2001 года о кодексе ЕС, касающегося лекарственных средств для использования человеком;
6) Директива 2016/943/ЕС от 8 июня 2016 г. о защите нераскрытых ноу-хау и деловой информации (коммерческой тайны) от их незаконного приобретения, использования и раскрытия ;
7) Постановление ЕС 2016/679 от 27 апреля 2016 года по защите физических лиц в отношении обработки персональных данных и о свободном перемещении таких данных .
Учитывая вышеизложенное, основной категорией современных механизмов правового регулирования рекламной деятельности в Европейском Союзе является Совет ЕС, который имеет нормы, касающиеся директив ЕС и решений Европарламента, регулирования Европейской рекламы в контексте угрозы возможных преступлений и мер, связанных с рекламой определенного вида, конкретного продукта. В частности, положения статей 1-4 Директивы 2006/114/EC о правовых механизмах оборота рекламы, вводящей в заблуждение, и сравнительной рекламы устанавливают:
1) цель этой директивы - защитить трейдеров от вводящей в заблуждение рекламы и несправедливых последствий и определить условия, разрешенные для сравнительной рекламы;
2) терминологический аппарат регулируемой сферы отношений:
- создание рекламы в качестве информативного представления в любой форме, связанной с торговлей, бизнесом, ремеслом или профессией, с целью поощрения поставок товаров или услуг, включая недвижимость, права и обязанности;
- определение рекламы, вводящей в заблуждение, как рекламу, которая каким-либо образом обманывает или может обмануть лиц, в отношении которых она создавалась или на которых была направлена, и которая в силу своей обманчивой природы может повлиять на их экономическое поведение или которая по этим причинам наносит вред, может нанести вред конкуренту;
- сравнительная реклама - любая реклама, которая явно или косвенно идентифицирует конкурента или товары или услуги, предлагаемые конкурентом; и т.д.
3) правовой механизм определения того, вводит ли реклама в заблуждение, с учетом информации, которую она содержит в отношении:
- характеристики товаров или услуг, такие как наличие, характер, производительность, состав, способ производства и история, цель, использование, количество, спецификация, географическое или коммерческое происхождение, ожидаемые результаты их использования или результаты испытаний или проверок, проведенных на продукте или через услугу, а также характеристики материала;
- цена или способ расчета цены, а также условия, на которых предоставляются товары или услуги;
- личность и активы рекламодателя, квалификация и его качества, качества и права, такие как права или награды и различия в промышленной, коммерческой или интеллектуальной собственности;
4) правовой механизм определения сравнительной рекламы - исполнения следующих условий:
- реклама не вводит в заблуждение по смыслу статей 2 (b), 3 и 8 (1) настоящей директивы или статей 6 и 7 Директивы 2005/29/EC о недобросовестной коммерческой практике на внутреннем рынке;
- реклама сравнивает товары или услуги, отвечающие тем же потребностям или предназначенные для той же цели;
- реклама объективно сравнивает один или несколько существенных, релевантных, поддающихся проверке и репрезентативных признаков этих товаров и услуг, которые могут включать цену;
- реклама не дискредитирует и не очерняет торговые марки, торговые наименования, другие отличительные знаки, товары, услуги, действия или обстоятельства конкурента; и т.д.
В качестве примера национального права стран Европы, которое в основном транспонирует (но не обязательно в полном объеме) положения права Евросоюза, стоит указать на множество законов, прочих нормативных правовых актов, которые детализируют положения Директивы 2006/114/EC о правовых механизмах оборота рекламы, вводящей в заблуждение, и сравнительной рекламы. Например, в Германии Закон против недобросовестной конкуренции 03.07.2004 г. (Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb, UWG) направлен на реализацию:
- Директивы 2006/114/EC о вводящей в заблуждение и сравнительной рекламе; - Директивы 2005/29/EC о недобросовестной коммерческой практике предприятий по отношению к потребителям на внутреннем рынке;
- связанных Директив 97/7/EC, 98/27/ЕС, 2002/65/EC о защите потребителей по договорам, заключаемым дистанционным способом, о дистанционном маркетинге потребительских финансовых услуг;
- связанных Директив 2002/58/EC и 2009/136/EC в части, касающейся обработки персональных данных и защиты конфиденциальности в секторе электронных коммуникаций;
- Директивы 98/34/EC об информационных стандартах, технических регламентах и правилах оказания услуг в информационном обществе.
Так, Ермакова И.В. считает, что немецкое определение рекламы идентично понятию рекламы, которое раскрывается через термин «сравнительная реклама», содержащийся в Директиве 2006/114/EC . Схожая реализация базовых норм (транспонирование) директив ЕС проводится в большинстве стран-участниц с учетом особенностей развития национального права в сфере рекламы. В частности, согласно данным системы доступа к законодательству Европейского Союза (EUR - Lex) положения Директивы 2006/114/EC не транспонированы в Бельгии, Дании, Эстонии, Греции, Франции, Италии, Люксембурге, Нидерландах, Словении, Финляндии. Таким образом, можно сделать вывод, что союзная основа современных механизмов правового регулирования рекламной деятельности в Евросоюзе может быть реализована (Транспонирована) с учетом особенностей развития национального права в области рекламы и не может применяться в некоторых странах ЕС (Бельгия, Дания, Эстония, Греция, Франция, Италия и т.д.).). В связи с этим стоит отметить, что, по данным Ассоциации Коммуникационных Агентств Франции, нормативная база в рекламном пространстве развивается в двух основных областях .
Во-первых, в рамках авторских прав, прав на товарный знак и закодированных норм регулируются правовые механизмы защиты от рекламы в области действий недобросовестных конкурентов:
- нормы Книги I Кодекса интеллектуальной собственности (далее - Кодекса ИС) определяют общие правовые механизмы защиты от рекламы в авторском праве;
- положения Статьи L 132-31 Кодекса ИС регулируют основы договора заказа на рекламу;
- требования Книги VII Кодекса ИС устанавливают основы собственности относительно товарных знаков.
Во-вторых, самодисциплина, самоорганизация рекламного развития и механизмы формирования распространения рекламы (рекламной деятельности) регулируются в соответствии с отраслевыми законами, которых насчитывается около 25.
В свою очередь, в Англии действуют два общих закона, реализующих национальные традиции и соответствующие лишь в некоторой мере указанным выше директивам ЕС:
1) Закон об азартных играх (лицензирование и реклама), 2014 г. определяет:
- механизмы лицензирования дистанционных азартных игр;
- механизмы регулирования рекламной деятельности в игорном бизнесе: относительно рекламы азартных игр через удаленную связь в Великобритании, по рекламе нелицензионных дистанционных азартных игр в Северной Ирландии; и т.д.
- правовые механизмы правонарушений, связанных с рекламой нелицензированных дистанционных азартных игр: а) лицо, рекламирующее нелицензированные удаленные азартные игры, совершает преступление; б) запрет в подразделе (а) применяется ко всему, что касается рекламы, которая осуществляется: полностью или частично в Северной Ирландии, и в противном случае, чем посредством дистанционной связи; лицо, виновное в совершении преступления в сфере рекламы, подлежит суммарному осуждению с учетом санкций: лишение свободы на срок, не превышающий 6 месяцев, штрафа, не превышающего 5-го уровня по стандартной шкале;
2) Закон о рекламе и пропаганде табака, 2002 г., устанавливающий:
- понятие «реклама табака» как реклама для продвижения табачного продукта, который полностью или частично состоит из табака и предназначен для выгорания, ингаляции, всасывания или жевания;
- механизмы запрета табачной рекламы:
а) лицо, которое в ходе коммерческой деятельности публикует в Соединенном Королевстве рекламу табака или приводит к ее опубликованию, является виновным в совершении преступления;
б) лицо, которое в ходе коммерческой деятельности печатает, разрабатывает или распространяет в Соединенном Королевстве табачную рекламу, которая публикуется в Соединенном Королевстве, или приводит к тому, что такая табачная реклама печатается, разрабатывается или распространяется, является виновным в совершении преступления и т.д.
Таким образом, на примере французского и британского права можно сказать, что национальные основы современных механизмов правового регулирования рекламной деятельности в Европе не обязательно меняют союзные нормы ЕС из-за наличия успешных традиций регулирования, в том числе в рекламной сфере в некоторых европейских странах. Этот вывод подтверждается как за счет применения профсоюзного законодательства, так и содержанием немецкого законодательства, которое развивается в направлении улучшения национального права.
В соответствии с изложенными выше современными нормами правового регулирования рекламной деятельности в европейских странах различаются возможные цели, различные директивы и решения ЕС, Европарламент, Совет ЕС, приоритетные механизмы регулирования защиты вопросов, связанных с рекламой, обязательное развитие своих правовых традиций и внесение в национальное законодательство о рекламе подробных конструкций ответственности за нарушение соответствующего закона.











ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО РЕКЛАМНОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ

2.1 Особенности объекта рекламного правоотношения

В настоящее время информация играет определяющую роль при массовой коммуникации. Сегодня уровень создания, обработки и передачи информации значительно усложнился. Одним из способов распространения информации становится реклама, которая направлена на привлечение внимания потребителей соответствующего товара, работы или услуги. Согласно трактовке толковым словарем реклама представляет собой «оповещение различными способами для создания широкой известности, привлечения потребителей, зрителей» .

Весь текст будет доступен после покупки

Нормативные правовые акты и иные официальные материалы:
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020) // Собрание законодательства РФ. 16.03.2020. № 11. Ст. 1416.
2. Постановление Конституционного Суда РФ от 04 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» // Собрание законодательства РФ. 1997. № 11. Ст. 1372.
3. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (в ред. от 02 июля 2021 г.) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (часть I). Ст. 3; 2021. № 27 (часть I). Ст. 5139.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 01 июля 2021 г.) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 2021. № 27 (часть I). Ст. 5115.

Весь текст будет доступен после покупки