Франчайзинг и коммерческая концессия правовые проблемы

ВВЕДЕНИЕ 3
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФРАНЧАЙЗИНГА И КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ 8
1.1. Понятие, значение и правовая природа франчайзинга и франчайзинговых отношений 8
1.2. Развитие законодательного регулирования и сфера применения франчайзинга в международном обороте 15
1.3. Практические основы соотношения франчайзинга и договора коммерческой концессии в зарубежном праве 25
ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПОНЯТИЯ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ И ФРАНЧАЙЗИНГА 32
2.1. Сущность и признаки договора коммерческой концессии 32
2.2. Понятие и требования, предъявляемые к сторонам договора коммерческой концессии и франчайзинга 37
2.3. Правовой статус правообладателя (франчайзера) по договору коммерческой концессии 47
ГЛАВА 3. НАПРАВЛЕНИЯ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФРАНЧАЙЗИНГА И КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ 57
3.1. Проблемы в правовом регулировании франчайзинга и договора коммерческой концессии 57
3.2. Пути решения правовых проблем, связанных с франчайзингом и договором концессии 61
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 66
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 71

Весь текст будет доступен после покупки

Актуальность темы исследования. С развитием экономических отношений, международных связей и сотрудничества зародилась такая форма ведения предпринимательской деятельности, как франчайзинг.
В нашей стране франчайзинг менее развит по сравнению с другими странами с развитой рыночной экономикой. В какой-то степени это связано с тем, что у российских предпринимателей отсутствует объективное представление о франчайзинге и понимание всех его преимуществ.
Эффективному развитию франчайзинга в России мешает наличие ряда проблем в рассматриваемой области. В частности, это касается отсутствия эффективной законодательной базы.
Например, в российском законодательстве отсутствует такое понятие, как «франчайзинг». В связи с этим правоотношения между правообладателем и пользователем регламентируются лишь нормами гл. 54 Гражданского кодекса РФ, в котором рассматриваются правоотношения в сфере коммерческой концессии.
Еще одной важной проблемой, препятствующей развитию франчайзинга в России является финансовый фактор. К сожалению, для того, чтобы вступить во фрачайзинговые правоотношения в роли пользователя, необходимо обладать достаточным количеством финансовых ресурсов, которых зачастую у российских предпринимателей недостаточно. Кредитивные организации неактивно сотрудничают с начинающими предпринимателями, что создает некоторые проблемы. Кроме прочего, развитие малого предпринимательства в России также осложняется множеством рисков.

Весь текст будет доступен после покупки

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФРАНЧАЙЗИНГА И КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ

1.1. Понятие, значение и правовая природа франчайзинга и франчайзинговых отношений

За последнее столетие рыночные отношения претерпели значительное количество преобразований и изменений, породив различные новые формы отношений (экономических, социальных и других), которые, в свою очередь, затрагивают все стороны человеческой деятельности. В частности, наблюдалось значительное реформирование международных экономических отношений.
В условиях роста конкуренции на рынке товаров, работ и услуг, важнейшими факторами эффективного развития бизнеса стали признавать новые способы продвижения товаров и услуг, дополнительные возможности для развития бизнеса, дополнительный капитал для роста масштабов бизнеса и другие. В этой связи, зародилась следующая форма экономической отношений –франчайзинговые отношения.
В настоящее время многие государства создали благоприятные условия для того, чтобы франчайзинг развивался. С его помощью некоторые страны добились увеличения числа предприятий, компаний и фирм, применяющих такую модель бизнеса.
В конце ХIХ - начале ХХ вв. в Соединенных Штатах Америке берет свое начало система франчайзинга. В 1851 году Исаак Меррит Зингер, являющийся основателем компании, которая выпускает и обслуживает швейное оборудование, вместе со своим партнером Эдвардом Кларком создал «Объединение швейных машин». Те предприятия, которые входили в это объединение получили возможность реализовывать продукцию под всемирно известной швейной торговой маркой. Позднее, в 1898 году, опыт Исаака Меррита Зингера был заимствован компанией «Дженерал моторс», которая предлагала своим партнерам дилерство.
В России франчайзинг появился лишь в конце 80-х гг. XX в.
Такая форма предпринимательской деятельности как франчайзинг в нашей стране и во всем мире с каждым годом приобретает все большую популярность. В связи с этим, целесообразно рассмотреть такие понятия, как «франчайзинг» и «франчайзинговые отношения».
Единого определения франчайзинга в мире не существует, поскольку в разных странах он обладает некоторыми специфическими особенностями. В тоже время, важно понимать, что сущность франчайзинговых отношений едина.
Необходимо сразу указать, что в российском законодательстве определений указанным терминам нет. По этой причине, рассмотрим сущность франчайзинга с точек зрения участников научного сообщества.
Кандидат юридических наук А.А. Еремин франчайзинг рассматриваем как форму делового сотрудничества, в соответствии с которым одна известная фирма (франчайзер) путем заключения договора передает право другой фирме, являющейся менее известной. Иными словами, такую форму сотрудничества называют франшиза, которая менее известной фирмой используется для того, чтобы производить и реализовывать товары (выполнять работы, оказывать услуги) под товарным знаком правообладателя. При этом, таким правом фирма пользуется на условиях, оговоренных в договоре.
По мнению М. Н. Григорьева франчайзинг подразумевает под собой партнерство в виде контракта между владельцем прав, называемого франчайзером и независимым участником канала, который, приобретая франшизу получает право продавать товар или услугу, указанную в ней.
Согласно суждениям Е.С. Лысенко под франчайзингом следует понимать экономические отношения, при реализации которых у одного участника, появляется возможность применять деловую репутации другой стороны, именуемой франчайзером с целью организации и развития своего бизнеса.
С точки зрения М. Мендельсона франчайзинг – это метод продажи товаров и услуг, использование которого практически безгранично.
Е.А. Черепанова полагает, что разными авторами при рассмотрении сущности франчайзинга внимание уделялось лишь некоторым его аспектам и выделяет более емкое определение рассматриваемого понятия. Согласно Е.А. Черепановой франчайзинг – это определенная форма предпринимательской деятельности, которая основана на комплексе взаимоотношений, закрепленных рядом соглашений. Эти соглашения заключаются на возмездной основе между одной стороной (фирмой, предприятием, которые обладают высокую репутацию, положительный имидж и на рынке товаров, работ и услуг) и другой стороне (предприятию, индивидуальному предпринимателю) с предоставлением последней стороне средств индивидуализации бизнеса (фирменный стиль, товарный знак), технологии ведения бизнеса, а также иной коммерческой информации, применение которой будет содействовать росту бизнеса первой стороны. Также важно подчеркнуть, что по мнению Е.А. Черепановой во франчайзинговые отношения входят также обязательства первой стороны оказывать содействие в становлении бизнеса второй стороны, оказывать консультационную, а также техническую помощь.
Очевидно, что автор при описании сущности франчайзинга рассматривает его с точки зрения экономической науки, а не правовой.
Позицию И.Н. Герчиковой по отношению к определению сущности франчайзинга можно выразить в следующем виде: «франчайзинг – это деловые отношения, при которых одна сторона, именуемая франшизодатель предоставляет другой стороне, именуемой франшизополучателем право на реализацию конкретной предпринимательской деятельности путем предоставления ему «делового комплекса», который позволяет франшизополучателю производить или реализовывать товары (оказывать услуги) определенным образом. Условия, на основании которых будут функционировать такие деловые отношения регламентируются договора франчайзинга.
В целом, рассмотрев трактовки понятия «франчайзинг», выдвигаемые различными учеными, можно сделать вывод, что под данным термином необходимо понимать особый вид договора и определенные отношения между предпринимателями, когда одни предприятия предоставляют свои права, франшизу на продажу конкретных товаров (работ, услуг) другим предприятиям с целью расширения своей деятельности.
Если обратиться к терминологии Всемирной организации интеллектуальной собственности, то следует, что её эксперты франшизу определяют, как договор, согласно которому правообладатель, выстроивший особенную систему ведения бизнеса дает разрешение иному конкретному лицу применять эту систему в обмен на вознаграждение и в соответствии с установленными в договоре требованиями.
Рассмотрев позиции различных ученых относительно понятия «франчайзинг» можно сформулировать следующее авторское определение: франчайзинг – это правоотношение, система тесно взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма (способ) организации и осуществления предпринимательской деятельности, представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата, основанных на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав (франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи), в различных сферах предпринимательской деятельности (производственной, торговой, посреднической и др.).
В целом, изучив комплект определений термина «франчайзинг» можно прийти к выводу, что франчайзинг – это многозначная категория, включающая в себя разные значения (рисунок 1).


Рисунок 1 – Значения франчайзинга как экономической и юридической категории

Ранее уже было отмечено, что франчайзинговые отношения – это экономико-правовые отношения, которые складываются между франчайзером, или, по-другому говоря, правообладателем и франчайзи (пользователем). Дадим трактовку этим понятиям, предлагаемую Российской ассоциацией франчайзинга:
? франчайзер (иными словами – франшизодатель) – это предприятие или компания, выдаваемые лицензию или передающие свой товарный знак, ноу-хау и операционные системы в право пользования иному лицу;
? франчайзи (иными словами – франшизополучатель) – это физическое или юридическое лицо, которое осуществляет покупку этого права, то есть, возможность обучения и помощь при создании бизнеса у франчайзера и выплачивает сервисную плату (роялти) за использование товарного знака, ноу-хау и системы ведения работ франчайзера.
Необходимо отметить, что как правило, франчайзером (правообладателем) в договоре франчайзинга или договора коммерческой концессии выступает известная крупная компания, предоставляющая менее известным или мелким фирмам право осуществлять предпринимательскую деятельность за определенную плату.
Как правообладателю, так и пользователю такой формат ведения бизнеса является выгодным.
Для правообладателя франчайзинг выгоден тем, что он может без каких-либо рисков при минимальных финансовых затратах продвигать свои товары (работы или услуги) на новых территориях.
Для пользователя франчайзинг выгоден тем, что дает возможность начать бизнес сразу же, и под известной торговой маркой. Также у пользователя нет необходимости затрачивать финансовые средства на рекламную деятельность.
Рассмотрим франчайзинг как юридическую категорию и выделим три признака, которые ему присущи:
? первый признак – франчайзинг является договором;
? второй признак – целью франчайзинга является увеличение рынка сбыта своей товарной продукции (работ, услуг) франчайзера путем реализации их сторонней организацией. Таким образом, происходит замена непосредственного участия франчайзера в правоотношениях с иными субъектами хозяйствования;
? третий признак – франчайзинг можно представить в виде определенного механизма, когда франчайзер передает франчайзи право (оговоренное в договоре) на использование в предпринимательской деятельности совокупность принадлежащих франчайзеру исключительных прав на результаты его интеллектуальной деятельности.
Что касается функций франчайзинга, то здесь необходимо сказать о том, что главная функция франчайзинга – это с одной стороны, предоставление правообладателем своих исключительных прав в предпринимательской деятельности другому предприятию (франчайзи), а с другой стороны – реализация правообладателем ряда действий, оговоренных в договоре, и связанных с организацией бизнеса франчайзи.
С точки зрения франчайзера франчайзинг выступает своего рода инвестиционной деятельностью, которая направлена на получение большей прибыли. Достаточно часто компании используют франчайзинг для выхода на новые рынки в других странах.
Франчайзер как участник механизма инвестирования совершает следующие действия:
? во-первых, определяет рамки франшизы, перечень прав, подлежащих передаче при франчайзинге;
? во-вторых, осуществляет передачу франшизы в соответствии с договором;
? в-третьих, занимается обучением сотрудников франчайзи новым технологическим приемам и способам ведения предпринимательской деятельности (включая внедрение новых производственных технологий и технологий торговли товарами, работами и услугами);
? в-четвертых, реализует контроль за качеством и эффективностью применения франшизы, соответствием стандартов предпринимательской деятельности франчайзи тем стандартам предпринимательской деятельности, которые приняты у франчайзера.
С этой позиции франчайзинг подробно рассматривала М.Н. Титова. Она считает, что, совершая ряд действий, франчайзер нацелен в первую очередь на получение прибыли.
Таким образом, была подробна рассмотрена сущность, значение и правовая природа франчайзинга и франчайзинговых отношений, активно развивающихся во всем мире.

1.2. Развитие законодательного регулирования и сфера применения франчайзинга в международном обороте

В мире ежегодно увеличивается объем продаж товаров (работ, услуг) на условиях франчайзинга.
Франчайзинг с точки зрения формы организации бизнеса подразумевает создание сети предприятий, которые занимаются одним видом деятельности, под единым товарным знаком, а также применяющие в своей деятельности идентичную ценовую политику, способы и формы реализации продажи и услуг.
Рассмотрение вопроса о развитии законодательного регулирования и сфера применения франчайзинга в международном обороте необходимо начать с мнения экспертов Всемирной организации интеллектуальной собственности, которые полагают, что правоотношения в сфере франчайзинга достаточно полно регулируются договорным правом. В связи с этим, по их мнению, нет необходимости в создании особого специального законодательства о франчайзинге.
На наш взгляд такая позиция является спорной, поскольку, по нашему мнению, франчайзинговые отношения должны более детально регулироваться на законодательном уровне в конкретной стране и на международном уровне.
Как было сказано ранее, зарождение франчайзинга в современном его виде происходило в США. Ранее уже были указаны подробности первой полноценной франчайзинговой системы, созданной Исааком Зингером.
Активное развитие франчайзинга в США наблюдалось в период с 1950 года по начало 1990-х годов. Этому способствовал Закон о товарных знаках разработанный и принятый в 1946 году. Нормы закона закрепляли право предприятий получать прибыль за предоставление права применять свой товарный знак другими субъектами хозяйствования.
Первые договоры франчайзинга были заключены в 1955 году Рэем Кроком, которой является основателем всемирно известной компании McDonald's System, Inc.
Говоря про современное законодательство о франчайзинге в США следует отметить, что оно осуществляет как на федеральном уровне, так и на уровне штатов.
Специальное законодательство о франчайзинге создано в таких странах, как Испания, Италия, Австралия, Бразилия, Румыния.
Еще одной развитой европейской страной, где принят законодательный акт, регулирующий франчайзинг признается Франция. Во Франции франчайзинг регламентируется Законом Франции от 31.12.1989 г. № 89-1008 «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования».
В качестве примеров государств-участников СНГ, имеющих специальное правовое регулирование франчайзинга, укажем Беларусь, Республику Казахстан, Республику Молдова.
В 1999 году Комиссией Европейского союза был принят Регламент № 2790/ 1999, на основании которых было создано единообразное правовое регулирование вертикальных отношений при реализации франчайзинга.
Теперь обратим внимание на виды франчайзинга, а соответственно, определим сферу их применения. Руководствуясь Решением Европейского Суда от 28.01.1986 № 161 отметить три вида франчайзинга:
? сбытовой франчайзинг;
? производственный франчайзинг;
? сервисный франчайзинг.
Товарный франчайзинг или франшиза на продажу готового товара подразумевает передачу пользователю права на реализацию товаров, выпускаемых правообладателем под его товарным знаком. Данный вид франчайзинга использует «Kodak».
Производственный франчайзинг или франшиза на производство товара. В этом случае пользователь получает запатентованную технологию производства какой-либо продукции. «Coca-cola» – один из ведущих представителей данного направления.
Сервисный франчайзинг или франшиза на определенный вид деятельности – способ ведения предпринимательской деятельности, который включает в себя передачу пользователю права открыть на определенной территории собственное предприятие, оказывающее услуги под торговым знаком или знаком обслуживания правообладателя и того же профиля. При этом пользователь обязан вести свой бизнес в соответствии с политикой, диктуемой правообладателем. Данный вид франчайзинга нам хорошо знаком по ресторанам быстрого питания, например, «Макдональдс» или «Баскин Роббинс».
Следует признать, что некоторые страны выделяют свои виды франчайзинга. В Италии, например, существуют две разновидности франчайзинга, которые различаются прямым участием правообладателя в капиталовложениях пользователя и отсутствием такого участия. По способу организации в Италии выделяется и «локальный» франчайзинг, который предполагает размещение части структур правообладателя непосредственно в производственных помещениях пользователя.
Таким образом, франчайзинговые отношения имеют большую вариативность в мировой правовой системе в сфере правового регулирования на уровне договора коммерческой концессии или франчайзинга. Во многом, как представляется, именно по данным причинам создаются различные ассоциации франчайзинга по всему миру, такие как: МАФ – Международная Ассоциация Франчайзинга (IFA, International Franchise Association), РАФ – Российская Ассоциация Франчайзинга, другие организации (Международная Академия Франчайзинга, Британская Ассоциация Франчайзинга), которые выдвигают свои предложения по унификации различных аспектов франчайзинга для ускорения и упрощения предпринимательских отношений на базе этого договора. Также эти организации планируют и организуют специальные выставки и конференции по проблемным вопросам, дают объяснения тех или иных положений данного договора для потенциальных франчайзеров (правообладателей) и франчайзи (пользователей).
Можно выделить два типа системы франчайзинга, которые в настоящее время зарубежные франчайзеры применяют: прямой франчайзинг или мастер франшиза.
Первый тип характеризуется тем, что франчайзер сотрудничает с местным франчайзи напрямую. Таким образом, обеспечивается тесная взаимосвязь между двумя сторонами правоотношений
Второй тип характеризуется тем, что франчайзер продает своё исключительное право для развития бизнеса под своей торговой маркой на определенной территории. Как правило, такой тип франчайзинга применяется по отношению к одному получателю на территории целой конкретной страны. В нашей стране именно этот тип правоотношений наиболее распространен.
Возвращаясь к рассмотрению развития законодательного регулирования франчайзинга необходимо отметить, что оно достаточно разнообразно в законодательстве отдельных стран. При этом, можно выделить несколько моделей правового регулирования франчайзинговых отношений, которые характеризуют особенности применения франчайзинга.
Итак, в современном торговом обороте франчайзинг получил весьма широкое распространение. В соответствии с проведенной классификацией Р.Ш. Касымова следует выделить несколько видов построения договорных отношений в рамках франчайзинга: товарный, производственный, сервисный и деловой. В рамках товарного франчайзинга товаропроизводитель предоставляет пользователю право на продажу и сервисное обслуживание товаров, выпускаемых под товарным знаком франчайзера. При деловом франчайзинге большее значение имеют условия, на которых пользователь предоставляет услуги рекламы, обучения, разного рода консультаций, поэтому основным передаваемым правом будет в этом случае право на использование товарного знака.

Весь текст будет доступен после покупки

Нормативно-правовые акты
1. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) [Электронный ресурс]. ? URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_2648/cde09a2cd0c411568920b76ce394a82dfaae5045/ (дата обращения: 15.09.2022).
2. Европейский Кодекс этики франчайзинга [Электронный ресурс]. ? URL: https://franchise-capital.com/ru/blog/kodeks-etiki-franchajzinga/ (дата обращения: 15.09.2022).
3. Регламент Европейского союза от 22.12.1999 г. № 2790/ 1999 [Электронный ресурс]. ? URL: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?uri=CELEX:31999R2790&from=EN (дата обращения: 15.09.2022).
4. Решение Европейского Суда от 28.01.1986 № 161 [Электронный ресурс]. ? URL: https: https://www.echr.coe.int/ (дата обращения: 15.09.2022).
5. Закон Франции от 31.12.1989 г. № 89-1008 «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования» [Электронный ресурс]. ? URL: https://www.consultant.ru/ (дата обращения: 15.09.2022).

Весь текст будет доступен после покупки